BGH, BESCHLUSS vom 3.9.2014,
Az. VII ZR 28/13
10 a) Bleiben Angriffsmittel einer Partei deswegen unberücksichtigt, weil der Tatrichter sie in offenkundig fehlerhafter Anwendung einer Präklusionsvorschrift wie des § 530 ZPO zu Unrecht für ausgeschlossen erachtet hat, so ist zugleich das rechtliche Gehör (Art. 103 Abs. 1 GG) der Partei verletzt (vgl. BGH, Beschluss vom 2. September 2013 - VII ZR 242/12, juris Rn. 7; Beschluss vom 21. März 2013 -VII ZR 58/12, BauR 2013, 1146 Rn. 9 = NZBau 2013, 433, jeweils zu § 531 ZPO).
BGH, URTEIL vom 5.2.1998,
Az. V ZR 190/97
Sachlich ohne jede Bedeutung ist in diesem Zusammenhang, ob man auch die Änderungen einer Widerklage in der Berufungsinstanz nach § 530 Abs. 1 ZPO behandelt (so MünchKomm-ZPO/Rimmelspacher, § 530 Rdn. 13) oder sie allein nach §§ 523, 263 ZPO beurteilt (so BGH, Urt. v. 4. Oktober 1976,
BGH, URTEIL vom 4.11.1995,
Az. III ZR 141/93
Daß die Aufrechnung nach § 530 Abs. 2 ZPO von vornherein nicht zuzulassen gewesen wäre, kann nach der Lage der Dinge nicht angenommen werden (vgl. insoweit BGH, Urteil vom 4. Oktober 1976 - VIII ZR 139/75 = BGHWarn 1976 Nr. 184 = NJW 1977, 49 m.w.N.).
BGH, URTEIL vom 2.11.1994,
Az. X ZR 20/93
Für die Nichtberücksichtigung aus prozessualen Gründen (§ 530 Abs. 2 ZPO) ist dies ebenfalls ausgesprochen (BGH, Urt. v. 30.3.1994 - VIII ZR 132/92, demnächst in BGHZ 125, 351).
BGH, BESCHLUSS vom 1.0.1987,
Az. ii zr 235/86
Die weiteren Schadensersatzforderungen, mit denen die Beklagte hilfsweise aufgerechnet hat, erhöhen die Beschwer schon deshalb nicht, weil das Berufungsgericht diese Aufrechnung nach § 530 Abs. 2 ZPO nicht zugelassen hat und deshalb über die ihr zugrundeliegenden Gegenforderungen keine der Rechtskraft nach § 322 Abs. 2 ZPO fähige Entscheidungen ergangen sind (vgl. BGH, Urt. v. 13. April 1983 - VIII ZR 320/80, WM 1983, 688; v. 15. Mai 1974 - V ZR 232/73, Warneyer 1974 Nr. 142).
BGH, URTEIL vom 5.1.1976,
Az. V ZR 4/74
Es kann mit der Revision davon ausgegangen werden, daß das neue Vorbringen über den geltend gemachten Restitutionsgrund im Sinn des § 530 Nr. 6 ZPO wegen des Zusammenhangs des Restitutionsgrunds mit dem hier angefochtenen Berufungsurteil zuzulassen ist (= BGHZ 5# 240, 247 f).