§ 888 ZPO: Nicht vertretbare Handlungen

BGH, BESCHLUSS vom 4.5.2016, Az. I-ZB 5/16 Ein entsprechendes Urteil sei daher nach § 888 Abs. 1 Satz 1 ZPO durch Androhung von Zwangsmitteln zu vollstrecken (KG, NJW 1972, 2093 f.; OLG Köln, WuM 1997, 245, 246; OLG Köln, WuM 1998, 375, 376 f.; LG Dessau-Roßlau, ZWE 2012, 283; Palandt/Bassenge, BGB, 75. Aufl., §28 WEG Rn. 1; Kutz, IMR 2012, 342).

BGH, BESCHLUSS vom 4.5.2016, Az. I-ZB 5/16 Ein entsprechender Titel gegen den früheren Verwalter betrifft eine nicht vertretbare Handlung und ist nach § 888 Abs. 1 Satz 1 ZPO zu vollstrecken (BayObLG, ZWE 2002, 585, 587; Bendtsen in Kindl/Meller-Hannich/Wolf aaO § 887 ZPO Rn. 15).

BGH, BESCHLUSS vom 4.2.2015, Az. I-ZB 74/14 Bei der durch die einstweilige Verfügung titulierten Verpflichtung der Schuldner, Auskunft zu erteilen, handelt es sich um die Verpflichtung zu einer Handlung, die im Sinne von § 888 Abs. 1 Satz 1 ZPO durch einen Dritten nicht vorgenommen werden kann und ausschließlich vom Willen der Schuldner abhängt, da die Auskunft nur aufgrund des persönlichen Wissens der Schuldner erteilt werden kann (vgl. BGH, Beschluss vom 3. Juli 2008 - I ZB 87/06, NJW 2008, 2919 Rn. 8).

BGH, URTEIL vom 5.0.2015, Az. V ZR 318/13 12 (a) Die Verurteilung zur Bewilligung einer Grunddienstbarkeit ist nach § 888 ZPO vollstreckbar, wenn sich dem Urteilsausspruch - gegebenenfalls unter Zuhilfenahme des Tatbestandes und der Entscheidungsgründe des zu vollstreckenden Urteils - entnehmen lässt, welche Erklärung der Schuldner abgeben soll (vgl. BGH, Beschluss vom 19. Mai 2011 - I ZB 57/10, BGHZ 190, 1 Rn. 9 f., 13).

BGH, BESCHLUSS vom 3.11.2014, Az. IV ZB 9/14 64 Die im Klageverfahren anerkannte einseitige Erledigungserklärung ist auch im Rahmen des Vollstreckungsverfahrens nach § 888 ZPO möglich und auf die Feststellung gerichtet, dass der Vollstreckungsantrag ursprünglich zulässig sowie begründet war und durch ein nachträgliches Ereignis unzulässig oder unbegründet geworden ist (OLG Stuttgart MDR 2010, 1078; OLG Köln OLGR 2004, 79, 80; OLG Rostock OLGR 1997, 360, 362).

BGH, BESCHLUSS vom 2.1.2014, Az. X ZB 2/13 Ausgeschlossen ist eine Vollstreckung nach § 888 ZPO - unabhängig vom Inhalt des Titels - nur insoweit, als der Vollstreckungsschuldner auch bei Aufbietung aller ihm zu demutbaren Anstrengungen nicht in der Lage ist, die titulierte Verpflichtung zu erfüllen (vgl. OLG Köln, Beschluss vom 10. Februar 2005 - 6 W 123/04, GRUR-RR 2006, 31 f.; OLG Düsseldorf, Beschluss vom 31. Juli 2008 - 2 W 60/06, juris Rn. 27).

BGH, BESCHLUSS vom 3.7.2013, Az. 1 ZB 76/10 Eine Zwangsmittelanordnung nach § 888 ZPO ist ein eigener Vollstreckungstitel im Sinne von § 794 Abs. 1 Nr. 3 ZPO, aus dem die Beitreibung des Zwangsgeldes und die Vollstreckung der (Ersatz-)Zwangshaft betrieben werden kann (BGH, Beschluss vom 3. Juli 2008 -1 ZB 87/06, NJW 2008, 2919 Rn. 8 mwN).

BGH, BESCHLUSS vom 4.5.2013, Az. 1 ZB 56/12 Das gilt gleichermaßen für das - hier in Rede stehende - Zwangsvollstreckungsverfahren nach § 888 ZPO (OLG Hamm, Beschluss vom 7. Juni 2010 - 7 W 13/10, juris Rn. 18 mwN; OLG Frankfurt a.M., Beschluss vom 10. Dezember 2010 - 13 Sch 1/10, juris Rn. 7; Zöller/ Stöber, ZPO, 29. Aufl., § 888 Rn. 11; Musielak/Lackmann, ZPO, 10. Aufl., § 888 Rn. 8).

OLG München, Beschluss vom 1.5.2012, Az. 34 Sch 32/11 Die Frage, ob der Schuldner mit dem Erfüllungseinwand präkludiert ist, spielt an dieser Stelle keine Rolle (anders OLG Frankfurt a. a. O.), da der Schuldner mit einem Einwand, über den das staatliche Gericht im Verfahren nach § 888 ZPO wegen der Schiedsvereinbarung nicht entscheiden kann, auch nicht präkludiert sein kann.

LAG Hamm, Beschluss vom 3.2.2012, Az. 1 Ta 75/12 Der Anspruch auf Vornahme einer unvertretbaren Handlung im Sinne des § 888 ZPO ist vom Schuldner persönlich zu erfüllen und ist nicht auf eine aus seinem Vermögen beitreibbare Leistung gerichtet (BAG 23.06.2004 – 10 AZR 495/03 – NZA 2004, 1392).

LAG Hamm, Beschluss vom 3.2.2012, Az. 1 Ta 75/12 In einem Zwangsgeldbeschluss nach § 888 ZPO ist die Dauer der Ersatzzwangshaft im Verhältnis zur Höhe des Zwangsgeldes festzusetzen (Zöller/Stöber a.a.O.§ 888 Rn. 9; LAG Rheinland-Pfalz 03.08.2011 – 9 Ta 128/11).

LArbG Nürnberg, Beschluss vom 5.0.2012, Az. 2 Ta 212/11 Für eine solche Fallgestaltung befürwortet auch die herrschende Meinung die Vollstreckung nach § 888 ZPO (vgl. OLG Köln vom 21.09.1995 - 18 W 33/95; Zöller a. a. O.).

BGH, Beschluss vom 3.7.2011, Az. I-ZB 57/10 9 2. Genügt eine Verurteilung des Beklagten zur Abgabe einer Willenserklärung nicht dem Bestimmtheitserfordernis, kann dieser Mangel entgegen der vom Beschwerdegericht in Übereinstimmung mit Teilen der Rechtsprechung (vgl. OLG Braunschweig, NJW 1959, 1929; OLG Karlsruhe, Rpfleger 2005, 95) und des Schrifttums (vgl. Stein/Jonas/Brehm, ZPO, 22. Aufl., § 894 Rn. 5; Seiler in Thomas/Putzo, ZPO, 32. Aufl., §894 Rn. 1; Storz in Wieczorek/Schütze, ZPO, 3. Aufl., §894 Rn. 20; Zöller/Stöber, ZPO, 28. Aufl., §894 Rn. 2 und § 888 Rn. 3 'Willenserklärung'; Baumbach/Hartmann, ZPO, 69. Aufl., § 894 Rn. 4) vertretenen Ansicht nicht nachträglich im Verfahren nach § 888 ZPO geheilt werden (vgl. BGH, Urteil vom 25. Mai 1959 - II ZR 115/58, NJW 1959, 1371; OLG Koblenz, OLGZ 1976, 380, 381; zu dem Schrifttum vgl. neben den bereits vorstehend unter III 1 am Ende Genannten auch Musielak/Lackmann, ZPO, 8. Aufl., §894 Rn. 6; Olzen in Prütting/Gehrlein, ZPO, 3. Aufl., §894 Rn. 6; A. Biomeyer, Zivilprozessrecht Vollstreckungsverfahren, § 90 III 1 a; Gottwald, Zwangsvollstreckung, § 894 Rn. 6; Sutschet, ZZP 119, 279, 283 f.).

LAG Hamm, Beschluss vom 3.2.2011, Az. 1 Ta 62/11 Nach neuerer Rechtsprechung des BAG (BAG 07.09.2009 – 3 AZB 19/09 – NZA 2010, 61) kommt § 888 ZPO zu dem Zuge, wenn es sich um eine Abrechnung nach § 108 GewO handelt, d. h. wenn das Arbeitsentgelt, über das eine Abrechnung erteilt werden soll, tatsächlich gezahlt worden ist, also die Abrechnungsverpflichtung nicht erst die Durchsetzung eines Zahlungsanspruchs vorbereiten soll (vgl. BAG 12.07.2006 – 5 AZR 646/05 – NZA 2006, 1294; 10.01.2007 – 5 AZR 665/06 – NZA 2007, 679; LAG Hamm 04.08.2010 – 7 Ta 387/10; LAG Berlin-Brandenburg 16.08.2010 – 25 Ta 1628/10 juris).

BGH, BESCHLUSS vom 4.7.2009, Az. I ZB 43/08 22 aa) In Rechtsprechung und Schrifttum wird allerdings zu dem Teil angenommen, die Erstellung eines Buchauszugs sei ausnahmsweise eine unvertretbare Handlung i.S. des § 888 ZPO, wenn sich die für die Erstellung des Buchauszugs erforderlichen Unterlagen im Ausland befänden (vgl. OLG Frankfurt IPRspr 2000, Nr. 172; OLG Köln IPRspr 2002, Nr. 210; Zöller/Stöber aaO § 887

BGH, BESCHLUSS vom 4.11.2008, Az. I ZB 68/08 21 b) Das Beschwerdegericht hat des Weiteren mit Recht angenommen, dass der Schuldner im Vollstreckungsverfahren gemäß § 888 ZPO in Fällen, in denen die Möglichkeit der Vornahme der Handlung von der Mitwirkung eines Dritten abhängt und diese Mitwirkung zweifelhaft ist, die ihm zustehenden tatsächlichen und rechtlichen Möglichkeiten ausschöpfen muss, um den Dritten zu einer Mitwirkung zu bewegen (BayObLG NJW 1975, 740, 741; NJW-RR 1989, 462, 463; MünchKomm.ZPO/Gruber aaO § 888 Rdn. 15 m.w.N.).

BGH, BESCHLUSS vom 4.11.2008, Az. I ZB 68/08 Diese Beurteilung entspricht der herrschenden Meinung (vgl. Stein/Jonas/ Brehm aaO § 888 Rdn. 9; Walker in Schuschke/Walker, Vollstreckung und Vorläufiger Rechtsschutz, 4. Aufl., §888 ZPO Rdn. 19; a.A. etwa OLG Stuttgart MDR 2005, 777 f.; MünchKomm.ZPO/Gruber aaO § 888 Rdn. 16 m.w.N.) und enthält, da sie sich zugunsten der Schuldner auswirkt, jedenfalls keinen Rechtsfehler zu deren Lasten.

BGH, BESCHLUSS vom 4.10.2008, Az. I ZB 46/08 In einem solchen Fall ist die Zwangsvollstreckung - wovon auch das Beschwerdegericht ausgegangen ist - nach § 888 Abs. 1 ZPO durchzuführen (BayObLG NJW-RR 1989, 462; OLG Stuttgart MDR 2006, 293 f.; Staudinger/Wenzel aaO §45 WEG Rdn. 83; Stein/Jonas/Brehm aaO §888 Rdn. 13; Thomas/Putzo/Hüßtege aaO § 888 Rdn. 3).

BGH, URTEIL vom 3.4.2008, Az. XII ZR 61/06 Sie wäre im Inland auch nicht nach § 888 ZPO vollstreckbar (vgl. RGZ 57, 250; im Ergebnis, aber mit zweifelhafter Begründung ebenso OLG Köln MDR 1973, 768 m. krit. An. Perles FamRZ 1980, 978; für Frankreich ebenso Cour de Cassation vom 21. November 1990 Recueil Dalloz Sirey 1991, Jur., 434 m. abl.An. Agostini; a.A. für Canada: Supreme Court of Canada, Bruker v. Marcovitz, 2007 SCC 54 m. rechtsvergleichenden Nachweisen; differenzierend Herfarth aaO S. 376 ff., 383 ff.).

BGH, BESCHLUSS vom 4.2.2008, Az. VII ZB 70/06 ZPO §§ 836 Abs. 3, 887, 888 Wer einen Anspruch auf Erstattung von Einkommensteuer gepfändet und zur Einziehung überwiesen erhalten hat, kann aufgrund des Pfändungsund Überweisungsbeschlusses weder einen Anspruch auf Vornahme von Verfahrenshandlungen im Steuerfestsetzungsverfahren gemäß § 888 ZPO durch Haftantrag gegen den Schuldner vollstrecken noch nach § 887 ZPO ermächtigt werden, Verfahrenshandlungen des Schuldners im Steuerfestsetzungsverfahren selbst vorzunehmen (Aufgabe von BGH, Beschluss vom 12. Dezember 2003 - IXa ZB 115/03, BGHZ 157, 195).

LG Essen, Beschluss vom 3.0.2008, Az. 44 O 201/06 Auch die auf § 888 ZPO verweisende Auffassung teilt im Ausgangspunkt nämlich die allgemeine Auffassung, dass die Verpflichtung zur Erteilung eines Buchauszuges auf eine vertretbare Handlung im Sinn des § 887 I ZPO abzielt ( vgl..: OLG Frankfurt, 14.12.2000 – 5 W 21/00 – OLG-Report 2001, 72 ).

BGH, BESCHLUSS vom 3.10.2007, Az. XII ZB 225/05 Die Auskunftserteilung ist als Wissenserklärung (vgl. KG FamRZ 1997, 503; OLG München FamRZ 1995, 737; Soergel/Wolf BGB 12. Aufl. §260 Rdn. 51; Palandt/Heinrichs BGB 66. Aufl. §§ 259 - 261 Rdn. 20) höchstpersönlicher Natur und als nach § 888 ZPO zu vollstreckende unvertretbare Handlung vom Verpflichteten in Person zu erfüllen (vgl. Senatsbeschluss vom 13. November 1985 - IVb ZB 112/82 = FamRZ 1986, 253, 254).

LG Düsseldorf, Beschluss vom 1.0.2007, Az. 4b O 192/92 6Ansprüche auf Rechnungslegung sind demgegenüber als nicht vertretbare Handlungen nach § 888 ZPO durch Beugezwang zu vollstrecken (BGH NJW 2006, 2706; BayObLG NJW-RR 2002, 1381; Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann, ZPO, 65. Auflage, § 887 Rn 21; Eichmann, in: GRUR 1990, 575 (580 ff.);

LG Düsseldorf, Urteil vom 2.3.2006, Az. 35 O 41/05 Das Urteil hat insoweit auch einen vollstreckungsfähigen Inhalt, wobei die Vollstreckung nach § 888 I ZPO zu erfolgen hat (vgl. dazu BGH NJW 1982 a.a.O.).

BGH, URTEIL vom 4.5.2005, Az. IX ZR 221/03 Zu diesen Ansprüchen zählt auch der (unselbständige) Auskunftsanspruch, der nicht gemäß § 887 Abs. 2 ZPO in eine Geld- schuld umgewandelt wird, sondern nach § 888 ZPO zu vollstrecken ist (vgl. BGHZ 49, 11, 17; Jaeger/Henckel, aaO §38 Rn. 69; MünchKomm-InsO/Ehricke, § 38 Rn. 46).

BGH, BESCHLUSS vom 5.10.2004, Az. IXa ZB 32/04 c) Eine weitere vermittelnde Ansicht will den Einwand dann beachten, wenn es um die Prüfung geht, ob eine unstreitig vom Schuldner vorgenommene Handlung dem Vollstreckungstitel genügt (RGZ 167, 328, 334 zu §888 ZPO; OLG Hamm InVo 2001, 343, 344; OLG Karlsruhe Justiz 1973, 320; OLG Köln OLG-Report 1993, 95; OLG Stuttgart Justiz 1994, 241; Schneider, MDR 1975, 279, 281; Schuschke, EWiR 1994, 935).

BGH, URTEIL vom 4.5.1986, Az. IX ZR 141/85 6 b) Nach § 888 ZPO kann der Gläubiger vom Schuldner durch die Verhängung von Zwangsgeld und Zwangs- (Beuge-)haft die Abgabe der geschuldeten Willenserklärung erzwingen (vgl. RGZ 55, 57, 59/60; OLG Hamm NJW 1956, 918 und MDR 1971,

BGH, BESCHLUSS vom 3.2.1984, Az. IVb ZB 15/84 Venn die Erteilung der Auskunft in der Weise, wie sie tituliert, ist, unmöglich ist, ist eine Zwangsvollstreckung gemäß § 888 ZPO nicht zulässig (vgl. BayObLGZ 1974, 484, 487; Baumbach/ Lauterbach/Albers aaO § 888 An. 1), was gegebenenfalls mit den Rechtsbehelfen der Zwangsvollstreckung geltend gemacht werden kann (z.B. § 793 ZPO).

BGH, URTEIL vom 4.6.1975, Az. II ZR 154/72 Im zweiten Fall dagegen wäre die Zweckbegrenzung schon in den Urteilsausspruch aufzunehmen, und der Pflichtteilsberechtigte, der im Vollstreckungsverfahren gemäß § 888 ZPO den Erben zur Vorlage bestimmter Unterlagen zwingen will (vgl. BGH WM 1975» 31)» müßte die Notwendigkeit der Urkundenvorlegung entsprechend dem Urteilstenor im Einzelfall darlegen und beweisen.

BGH, vom 3.11.1963, Az. V ZR 38/62 Selbst wenn man aber die Vollstreckbarkeit nicht für gegeben halten sollte und die Klägerin bei Nichterfüllung der Pflicht lediglich auf eine Bestimmung der Vertragsbedingungen durch Urteil nach § 315 Abs, 3 BOB angewiesen wäre, so stünde dies der Zulässigkeit der Leistungsklage nicht entgegen, wie auch aus Abs. 2 des § 888 ZPO zu folgern 1st (Rosenberg, Lehrbuch des Deutschen Zivilprozeßrechts 9. Aufl. § 129 I 3; OLG Hamm SJZ 1948, 195), es sei denn, es v/äre kein Rechtsschutzinteresae für die Leistungsklage gegeben.